Kredithandel

Credit Trade ( engelska lån handel ) är i Banking som del av egen handel driven handel av individuella banklån eller hela låneportfölj ( "paket") mellan banker eller finansiella företag ( finansiella investerare , specialföretag , inkassobyråer ) och handel i kreditrisker som underliggande för kreditderivat .

Allmän

Lånefordringar är i allmänhet avsedda att hållas som en del av en banks bank bok från den tidpunkt då krediten beviljas tills lånet återbetalas (på banken balansräkningen: kategorin ”hålls till förfall”, ”i portföljen till förfall” ). Här har kreditinstituten den fasta avsikten och förmågan att hålla lånen i sin portfölj till förfall. Detta underbyggs av det faktum att lånefordringar naturligtvis inte är lika fungibla som fordringar som värdepapperiserats i obligationer. Det kan emellertid uppstå en situation för kreditinstitut där det är önskvärt att låna högre lån. Fungibilitet är nämligen det grundläggande kravet för kredithandel. Orsaker till handel med lån är i synnerhet ökningen av låntagarens kreditrisk (”icke-presterande lån”), omstruktureringen av en banks hela låneportfölj eller i allmänhet lindring av bankens balansräkning i syfte att förbättra kärnkapitalrelationen .

Större syndikerade lån kan ofta bara läggas om de till stor del är fungibla för de deltagande syndikatbankerna ”på grund av uppdragsbestämmelserna. I de fall där en positiv placeringsprognos endast är möjlig med gratis överförbarhet kan arrangörer inte göra ett erbjudande på en annan basis från början. Även om det upprepade gånger tvivlas är kreditinstitutens överlåtbarhet, även till icke-banker, inte lagligt motbjudande.

Överföring av kredit är ett internationellt vanligt medel för kreditriskkontroll i kreditinstitut. Bara i Tyskland var volymen på sålda lån mellan 2002 och 2007 40 miljarder euro. Om vi ​​antar en uppskattad kredithandel i Tyskland på 20 miljarder euro (2005) uppgår detta till bara 0,6% av kreditinstitutens totala kreditvolym till icke-banker, vilket 2005 var 3 085,2 miljarder euro. En allmän skillnad måste göras mellan så kallade nödlidande lån och presterande lån .

Lån som inte uppfyller kraven och utför lån

För nödlidande lån ( NPL , se även dålig skuld ) är för kreditinstitutslån, där en betydande försämring av låntagarens ekonomiska förhållanden och / eller säkerheten har inträffat eller kan uppstå och därför en viktig orsak till omedelbar uppsägning i 490 § 1 eller 3 § BGB eller nr 26 § 2 AGB-Sparkassen / nr. 19 Punkt 3 i de allmänna villkoren för banker finns och en rimlig tid för skapande eller förstärkning av kreditsäkerhet har gått utan framgång Fokus ligger på ett befintligt uppsägningsalternativ och inte på uppsägning som redan har skett. På samma sätt tillhör de lån där ränta och / eller återbetalning inte längre betalas i enlighet med avtalet ännu mer i kategorin icke-presterande lån . Följaktligen är utlån alla lånefordringar som betjänas av låntagaren i enlighet med avtalet och för vilka det inte finns någon viktig anledning till uppsägning.

Materiell juridisk utgångsposition

Utgångspunkten för lånet är de lån som överenskommits i låneavtal mellan banken och låntagaren. I låneavtalet innehåller rättigheter och skyldigheter för avtalsparterna. I synnerhet är låntagaren skyldig att betjäna lånet i enlighet med avtalet, medan långivaren måste frigöra lånesäkerheten efter att säkerhetsändamålet har slutförts.

Kontraktet för försäljning av ett eller flera kreditfordringar innehåller delar av ett köpeavtal och ett uppdragsavtal. Föremålet för försäljningen av ett lån är det kreditanspråk som upprättats i kreditavtalet, vilket redovisas i bankens balansräkning. Som regel kan fordringar överföras från fordringsinnehavaren (överlåtaren) till en ny borgenär, mottagaren, i enlighet med avsnitt 398 i den tyska civillagen (BGB) utan att ändra anspråksrättigheterna. Låntagaren har rätt till alla försvar han hade mot den gamla borgenären, inklusive mot den nya borgenären. Här går kompletterande rättigheter att kräva, särskilt tillbehörssäkerhet, enligt § 401 BGB till mottagaren med över. Detta uppdrag är fullgörandet av de försäljningsförpliktelser som ingåtts i köpeavtalet. I utbyte mot det tilldelade anspråket betalar mottagaren till överlåtaren det överenskomna motsvarande värdet, vilket i bästa fall kan uppgå till 100% av det tilldelade anspråket. Denna betalning betraktas också som ett försäljningsavtal, eftersom den ska kvalificeras som vederlag för det överförda fordran.

Lagstiftaren hade ursprungligen valt den allmänna fungibiliteten hos påståenden. Utvärderingen härrör från formuleringen i § 399 BGB, som endast föreskriver att undantag från anspråk kan överlåtas i undantagsfall. BGB formas således av den vägledande principen om fordringar som kan säljas. Detta resultat stöds också av regleringen i avsnitt 354a (1) i den tyska handelslagen ( HGB ), som förstärker bedömningen i avsnitt 399 i den tyska civillagen (BGB). Avsnitt 401 BGB kräver överföring av kompletterande rättigheter i händelse av uppdrag, avsnitt 402 BGB tillåter och kräver också att nödvändig information lämnas ut. Lån är därför i allmänhet överlåtbara, såvida inte ett uppdrag uttryckligen utesluts i avtalet eller enligt lag.

Banktillsynsperspektiv

Kreditinstitutens kommersiella utlåningsverksamhet är bankverksamhet i den mening som avses i avsnitt 1 (1) nr 2 KWG . Enligt civilrätten kan det inte härledas från denna rent reglerande norm att lån endast får beviljas av kreditinstitut eller att enskilda låntagare eller konsumenter skulle vara särskilt skyddade som ett resultat. Som den juridiska föregångaren till BAFin utfärdade BaKred en ståndpunkt den 19 mars 1997 om överföring av kreditfordringar i samband med ABS-transaktioner i cirkulär 4/97. Enligt detta ska överföringen av ett kreditanspråk inte längre backas upp med eget kapital om detta innebär en risköverföring för det överlåtande kreditinstitutet, särskilt en juridiskt effektiv överföring av fordringar till ett specialfordon utan regress och säljaren av fordringarna bär inte risken för en försäkringsgivare . Med detta hade BAFin banat väg för kreditinstitutens försäljning av kreditinstitut ur lagstadgad synvinkel.

Gäldenärens situation

Generellt sett är gäldenären inte involverad i en överlåtelse av fordringar, så att han inte bör missgynnas som ett resultat. Han kan också hävda sina invändningar mot överlåtaren mot mottagaren ( avsnitt 404 BGB). Gäldenären skyddas mot tysta uppdrag genom att han kan undanta överlåtaren ( § 407 BGB) eller vid dubbel överlåtelse till den falska borgenären som han känner till ( § 408 BGB). Gäldenären kan också förlita sig på en anmälan ( avsnitt 409 BGB). Emellertid är endast gäldenären i god tro skyddad ( avsnitt 407 (1) BGB, sista klausulen).

Av dessa skäl var låntagaren relativt dåligt skyddad av tilldelningen av kreditfordringar och kunde inte försvara sig om hans kredit överfördes från den institution som ursprungligen beviljade krediten till en annan institution. Brist på rättsligt skydd för gäldenären i händelse av ett uppdrag motiverades av det faktum att överlåtelsen innebär en överföring av rättigheter som inte ger uppdragsgivaren mer - men inte heller färre - rättigheter än den tidigare överlåtaren själv hade. Ett undantag från detta var tilldelningen av lån som säkrats genom markavgifter, där överlåtelsen av säkerhetsändamålet inte bara skulle följas av mottagaren. Som regel behövde låntagaren inte be om samtycke till uppdraget, eftersom tilldelningen av krediten inte innebär någon förändring i kreditfordran. Låneavtal eller allmänna villkor har utformats i enlighet därmed med hänsyn till möjlig överlåtbarhet, särskilt eftersom BGB: s skyldigheter (som reglerar både köpeavtalet, uppdrags- och låneavtalet) som en tillgänglig rätt ger de avtalsslutande parterna omfattande frihet kontrakt vid uppdrag. Uppdragsrätten för låntagarens medverkan endast i undantagsfall, nämligen i de sällsynta fall av begränsad uteslutning av uppdraget (överlåtelsen görs beroende på överensstämmelse med samtycke, anmälan och formella krav som uttrycks av tredje part gäldenären ).

Hinder för uppdrag

Förbud mot uppdrag och begränsad uteslutning av uppdrag

Om kreditavtal innehåller ett uttryckligt förbud mot överlåtelse enligt § 399 (andra alternativet) BGB, skulle en överlåtelse av kreditfordran enligt § 134 BGB ogiltig på grund av ett brott mot ett lagligt förbud . Uppdragsförbud finns uttryckligen i kreditavtalen, enligt vilka kreditinstitutet är förbjudet att tilldela kreditfordringar och / eller andra fordringar från ett kreditavtal. Ett sådant förbud mot uppdrag leder till att uppdrag som görs ändå är ogiltiga ( avsnitt 134 BGB).

Om överlåtelsen av kreditfordringar görs beroende av låntagarens samtycke eller särskild anmälan eller formella krav i låneavtal kan denna begränsade uteslutning av uppdraget tas bort genom att uppfylla dessa krav. Gäldenären får inte "orimligt" vägra sitt samtycke till uppdraget om det inte finns något (inte längre) intresse av förbudet mot uppdrag som är värt att skydda eller om skyldighetens legitima intressen i uppdraget uppväger.

Bankhemlighet och dataskydd

Under lång tid ansågs banksekretess och Federal Data Protection Act vara ett hinder för tilldelning av kreditfordringar . AGB-Sparkassen föreskriver uttryckligen i nr 9 / AGB-banker i nr 11 (överlåtelse, överföring) att de kan tilldela lån till tredje part för refinansiering eller riskändamål. Nr 13 AGB-Sparkassen undantar dem uttryckligen från banksekretess vid uppdrag.

Dom av BGH

Den 27 februari 2007 beslutade BGH att banksekretess var rent avtalsmässigt, vilket inte resulterar i ett verkligt förbud mot uppdrag. Enligt § 402 BGB är överlåtaren skyldig att tillhandahålla mottagaren den information som krävs för att göra anspråk. En relaterad kränkning av sekretessplikten kan emellertid endast utlösa ett skadeståndsansvar enligt skyldigheten enligt 280 § 1 BGB i samband med 241 § BGB, men påverkar inte effektiviteten i transaktionen i rem av tilldelningen av fordringar. Förhållandet mellan dataskydd och banksekretess bestäms till stor del av avsnitt 1 (3) mening 2 BDSG . Enligt detta påverkas skyldigheten att upprätthålla yrkeshemligheter som inte baseras på lagstadgade bestämmelser inte av bestämmelserna i Federal Data Protection Act. Detta innebär inte bara att dataskydd och banksekretess gäller sida vid sida utan också att dataskyddslagstiftningen har en skyddande funktion i förhållande till banksekretess som sekretess. Även när det gäller offentligrättsliga sparbanker utesluter bankhemlighet inte överlåtelse, eftersom bankhemlighet inte är en hemlighet som skyddas av straffrätten. Det konstitutionella klagomålet mot den federala domstolens dom av den 27 februari 2007 godtogs inte av den federala konstitutionella domstolen på grund av brist på utsikter till framgång.

Mot denna bakgrund började kreditinstitut i Tyskland - förstärkt av den överlåtelsevänliga rättspraxis - med en mer intensiv försäljning av kreditfordringar från 2002. SolvV , som trädde i kraft i Tyskland i januari 2007 , har regleringsskyldigheter för kreditinstitut att undvika eller till och med minska ökade kreditrisker förstärkta. För att uppfylla de rättsliga kraven kan minskningen av högre kreditrisker uppnås genom att stärka lånesäkerheten , kreditswappar eller låneförsäljningar. Ur detta perspektiv är försäljning av kredit ett alternativ i riskminimeringsprocessen hos kreditinstitut.

Riskbegränsningslagen

På grund av denna allmänt ogynnsamma rättsliga situation för låntagare antogs en riskbegränsningslag den 27 juni 2008. Denna artikel behandlar endast de delar av Risk Limitation Act som är relevanta för uppdrag. Vid tilldelning av kreditfordringar måste avtalspartnerna nu följa många specialfunktioner.

Lån till fysiska personer

Enligt § 309 nr 10 BGB är klausuler i kreditavtal eller allmänna villkor som möjliggör byte av kreditinstitut ineffektiva, såvida inte den nya borgenären utnämns eller låntagaren förbehåller sig rätten att ge särskilda rättigheter att säga upp kreditavtalet när ändra avtalspartnern för att lösa. När det gäller fastighetslånavtal är kreditinstitut nu skyldiga att informera låntagaren, som måste vara konsument , innan avtalet ingås med en tydlig uppgift om det icke-samtyckefria uppdraget ( 492 § 1a mening 3 BGB ). Om det då finns ett uppdrag måste låntagaren informeras omedelbart ( avsnitt 496 (2) BGB), såvida det inte är en tyst uppgift. Den nya fordringsägaren förvärvar inte längre lån som är säkrade genom markavgifter i god tro och utan invändningar och måste därför motverka det befintliga säkerhetsavtalet i enlighet med avsnitt 1192 (1a) BGB. Markavgiften ska endast sägas upp efter en tidigare sex månaders uppsägningstid innan den förfaller ( 1193 § 1 och 3 BGB), avvikande avtalsavtal är inte längre möjliga ( 1193 (2) mening 2 BGB) . Enligt avsnitt 799a i den tyska civilprocesslagen (ZPO) har gäldenären rätt till ersättning för skadestånd i händelse av otillåten utestängning av den nya borgenären.

Affärslån

I enlighet med avsnitt 354a (2) i den tyska handelslagen (HGB) har företag möjlighet att ingå låneavtal med sina banker och komma överens om ett förbud mot överlåtelse. Det nyskapade avsnittet 354a, paragraf 2 i den tyska handelslagen (HGB) förklarar att punkt 1 inte kan tillämpas om det är ett krav från ett låneavtal vars borgenär är en bank. Därefter, när det gäller kommersiella lån, är ett uppdrag av kreditinstitut trots förbudet mot uppdrag inte längre effektivt. När det gäller syndikerade lån , som antar att kreditanspråket tilldelas som regel, kan detta tilldelningsförbud göra syndikeringen av sådana lån svår eller till och med omöjlig. Det avtalas ofta i låneavtalet, särskilt när det gäller syndikerade lån, att en försäljning av fordran är möjlig eller avsedd. Man talar sedan om överlåtbara lånefaciliteter .

missbruk

Reglerna i riskbegränsningslagen är till stor del oumbärliga och kan därför inte ändras av de avtalsslutande parterna som är involverade i enskilda avtal. Om till exempel, trots den kontraktsmässiga betjäningen av fastighetslån av den nya borgenären i den berörda bostadsfastigheten, var gäldenären redan tillräckligt skyddad från den nya lagstiftningen. Den nya lagstiftningen genom riskbegränsningslagen har dock bidragit till ytterligare skydd av gäldenären. Fastighetsägaren, som efter övergången av lånet till tredje part obehörigt verkställande av ett verkställbart intyg (enligt § 794 , punkt 1, nr 5 ZPO) är exponerat, har nu enligt § 799a ZPO en strikt ersättning från verkställighet. Låntagaren eller ägaren har redan kunnat försvara sig mot en omotiverad verkställighetsåtgärd med en verkställighetsåtgärd enligt § 767 ZPO. Tills en dom har meddelats kan verkställande gäldenären också ansöka om tillfälligt upphävande av verkställighet.

Tilldelningsförfarande

Det viktigaste formella kravet på överföring av krediter är deras överlåtbarhet. Så kallade uppdragsklausuler ingår i låneavtalen för att kunna överföra lån till andra långivare i framtiden, till exempel i samband med lånhandel .

Innan uppdraget äger rum identifieras vilken typ av lån och låntagare som ska överföras hos kreditinstitut (lån som inte fungerar eller utförs, konsumentlån , fastighetsfinansiering , företagslån etc.). Därefter kontrolleras berörda låneavtal med avseende på överlåtbarhet med hänsyn till lagen om riskbegränsning. Om de avtalsenliga och juridiska kraven för ett uppdrag är uppfyllda uppstår frågan vem som kommer att förvärva kreditfordringarna.

Förutom kredithandeln bland banker har bankpraxis utvecklat särskilt två alternativ till lånet. När det gäller större lånepaket med flera lån väljs huvudsakligen vägen för outsourcing eller spinning till ett specialbyggt specialfordon ( avsnitt 123 (2) och (3 ) UmwG ). Genom (delvis) universell arv kan detta specialfordon sedan bli ägare till fordran på lånepaket som ska överföras. Aktierna i de nybildade företagen säljs i sin tur till tredje part som refinansierar sig genom tillgångssäkrade värdepapper (ABS) på kapitalmarknaden med hjälp av obligationer som stöds av vissa tillgångar, nämligen kreditfordringar. Lagen om finansmarknadsstabiliseringsfonden i den version av den 23 juli 2009, som behandlar ”giftiga lån” i samband med krisen på den finansiella marknaden, förutsätter också att dessa fordringar kommer att överföras till specialfordon eller federala eller statliga resolutionsbyråer.

Finansiella investerare som LoneStar eller investeringsbanker kan också betraktas som ytterligare handelspartner . När det gäller en investeringsbank är paketet vanligtvis bara "parkerat". Ofta utförs försäljningen till ett specialfordon också för värdepapperiseringsändamål .

Inkassobyråer väljs som nya borgenärer när det gäller överföring av lån som inte uppfyller kraven. De är särskilt specialiserade på att samla ihop tvivelaktiga anspråk. Varken specialfordon eller inkassobyråer är kreditinstitut, så att banktillsynsregler inte gäller här. Med riskbegränsningslagen skapades dock skyddande effekter enligt civilrätt som kreditinstitut måste iaktta när de tilldelar kreditfordringar.

syn

Enligt den federala regeringen vid den tidpunkten stängde riskbegränsningslagen betydande luckor i konsumentskyddet när det gäller tilldelning av lån. Den nuvarande federala regeringen överväger också att begränsa uppgiftsgruppens adressater genom att kräva godkännande om icke-banker är avsedda som nya fordringsägare. "En överlåtelse av lånefordran eller överföring av kreditförhållandet till ett företag utan banklicens kommer därför endast att gälla i framtiden med låntagarens godkännande". Detta privilegium kommer dock inte att gälla för misslyckade lån där låntagare inte uppfyller sina låneförpliktelser i enlighet med avtalet. de nya reglerna är endast avsedda att gynna låntagare som betjänar sina skulder i enlighet med avtalet. Detta innebär att dåliga lån fortfarande kan säljas till icke-banker.

Internationell

Överlåtbara kreditavtal ( engelska överförbara lånefaciliteter ) finns särskilt i internationella kredittransaktioner där kreditavtalen vanligtvis är en klausul som innebär att en portabilitet uttryckligen tillåts. Detta är överföringsklausulen ( English Transfer Clause eller English Assignment Clause ), som är en del av modelllåneavtalen från Loan Market Association (LMA). Det gör det möjligt för långivaren att överföra krediten genom uppdrag ( engelsk överföring eller engelsk uppgift ) till en ny borgenär som tar på sig alla rättigheter och skyldigheter istället för den gamla borgenären. Uppdragsklausulen kan utformas på ett sådant sätt att låntagaren måste godkänna ett uppdrag. Köparen av ett sådant kreditfordran förvärvar direkt rättigheter och skyldigheter gentemot låntagaren från kreditavtalet genom uppdragsklausulen , medan säljaren inte längre är inblandad efter överföringen.

Se även

litteratur

Individuella bevis

  1. ↑ IAS 39.9
  2. ↑ Edgar Löw (red.): Redovisning av banker enligt IFRS: övningsinriktade individuella presentationer . 2005, s. 479.
  3. ^ Yttrande från Central Credit Committee om riskbegränsningslagen av den 18 januari 2008, s.8.
  4. ↑ representant för många: Hans-Peter Schwintowski , Peter Schantz: Gränser för överförbarhet av pantlån . I: NJW , 2008, 472 ff.
  5. ^ A b Günther M. Bredow, Hans-Gert Vogel: Låneförsäljning i praktiken - fall av missbruk och nuvarande reformmetoder . Working Paper Series 82 04/2008, april 2008, s. 2 f.
  6. ^ Yttrande från Central Credit Committee om riskbegränsningslagen av den 18 januari 2008, s.3.
  7. ↑ Financial Times Deutschland , 7 januari 2008.
  8. ↑ Deutsche Bundesbank, Månadsrapport april 2009 , statistikavsnitt s. 20.
  9. ^ Günther M. Bredow, Hans-Gert Vogel: Låneförsäljning i praktiken - fall av missbruk och nuvarande reformmetoder . Working Paper Series 82 04/2008, april 2008, s.14.
  10. ↑ BeKred cirkulär 4/97 ( Memento av den ursprungliga från 30 januari 2012 i Internet Archive ) Info: Den arkiv länk infördes automatiskt och har ännu inte kontrollerats. Kontrollera original- och arkivlänken enligt instruktionerna och ta bort detta meddelande. (PDF) @ 1@ 2Mall: Webachiv / IABot / www.bundesbank.de
  11. ↑ Tilldelaren kan vara mindre tolerant eller tillmötesgående än tilldelaren, vilket inte beaktas i lagen.
  12. ↑ det första alternativet i § 399 BGB behandlar vissa påståenden, vars uppdrag skulle leda till en förändring av innehållet; detta gäller inte kreditfordringar.
  13. ^ BGH, dom 11 mars 1997, Az. X ZR 146/94; NJW 1997, 3434.
  14. ^ BGH, dom av den 27 februari 2007 , Az. XI 195/05, fulltext.
  15. ^ BGH, dom av den 27 oktober 2009 , Az.XI ZR 225/08, fulltext.
  16. ↑ BVerfG, beslut av den 11 juli 2007 , Az.1 BvR 1025/07, fulltext.
  17. ^ Nobbe, i: ZIP , 2008, 97, s. 98 f.
  18. Federal Koalitionsavtal Federal Government  ( sidan finns inte längre tillgänglig , sök i webbarkiv )  Info: Länken markerades automatiskt som defekt. Kontrollera länken enligt instruktionerna och ta bort detta meddelande. (PDF) 17: e lagstiftningsperioden, s.47.@ 1@ 2Mall: Toter Link / www.heute.de  
  19. ↑ Wolfgang Grill / Ludwig Gramlich / Roland Eller, Gabler Bank Lexikon: Bank, Börse, Zusammenarbeit , 1995, s.568